我是創(chuàng)始人，我竟然控制不了自己的公司？

　　編者按：前不久，神州數(shù)碼披露擬作價(jià)46.5億元，收購(gòu)啟德教育母公司啟行教育100%股權(quán)。值得注意的是，公告中披露，“由于股權(quán)結(jié)構(gòu)過于分散，啟行教育目前無(wú)實(shí)際控制人。”本文為投稿，作者為教育行業(yè)創(chuàng)業(yè)者三又，他來(lái)談?wù)勱P(guān)于實(shí)際控制人的那些事兒。

　　文 | 三又

　　創(chuàng)業(yè)過程中，我們見識(shí)了太多因?yàn)楣蓹?quán)結(jié)構(gòu)不合理，而導(dǎo)致合伙人變散伙人的悲劇。創(chuàng)始人常常喜歡把公司比作他的孩子，可是，你有沒有想過，有一天，你的“孩子”會(huì)不再屬于你？

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　　啟德教育又準(zhǔn)備“下嫁”了！這次，婆家給出的彩禮是46.5億元。

　　當(dāng)圈內(nèi)都在祝賀又有哪位啟德的小伙伴們成了百萬(wàn)富翁、千萬(wàn)富翁時(shí)，筆者注意到，收購(gòu)公告中一個(gè)有意思的細(xì)節(jié)：由于股權(quán)結(jié)構(gòu)過于分散，啟德教育（準(zhǔn)確說(shuō)，應(yīng)該叫“啟行教育”）目前無(wú)實(shí)際控制人。

　　熟悉啟德的朋友第一句話可能會(huì)問：李朱難道不是么？

　　李朱作為啟德的創(chuàng)始人，作為啟德的精神領(lǐng)袖，在某種意義上已然等同于啟德。然而，法律層面，他卻不是啟德的實(shí)際控制人。

　　先解釋一下，什么叫實(shí)際控制人。實(shí)際控制人是指雖不一定是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人，簡(jiǎn)而言之，就是實(shí)際控制上市公司的自然人、法人或其他組織。這里，有兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：可以不是公司股東，可以“不是人”。

　　再來(lái)看看啟行教育的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

　　從上述圖表中，可以看出來(lái)：“李朱”為公司第二大股東，直接持股比例為13.74%。

　　關(guān)于實(shí)際控制人的認(rèn)定，法律上有多種認(rèn)定情形，其中有三點(diǎn)非常重要的標(biāo)準(zhǔn)：一、投資者為公司持股50%以上的控股股東；二、投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；三、通過單獨(dú)或者聯(lián)合控制的表決權(quán)能夠決定一個(gè)公司董事會(huì)半數(shù)以上成員當(dāng)選的。

　　顯然，李朱不滿足上述標(biāo)準(zhǔn)一。

　　在收購(gòu)公告中，也同時(shí)披露了，李朱、李冬梅及一致行動(dòng)人同仁投資、啟仁投資合計(jì)持股19.95%，亦不符合標(biāo)準(zhǔn)二。

　　另外，啟行教育的董事會(huì)由5人組成，單一股東無(wú)法決定董事會(huì)多數(shù)人選，而董事會(huì)會(huì)議對(duì)決議事項(xiàng)作出決策時(shí)，應(yīng)由董事會(huì)全體成員過半數(shù)表決通過。亦不符合。

　　因此，由于啟行教育的股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會(huì)席位提名特點(diǎn)，被認(rèn)定為無(wú)實(shí)際控制人。

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　　從現(xiàn)代公司治理角度來(lái)講，實(shí)際控制人對(duì)公司重要嗎？當(dāng)然重要。

　　實(shí)際上，早在上一輪“下嫁”中，交易所便就實(shí)際控制人問題質(zhì)詢過四通股份。

　　然而，對(duì)于李朱本人或者管理團(tuán)隊(duì)來(lái)說(shuō)，有沒有實(shí)際控制人也許并不重要。

　　關(guān)于創(chuàng)始人李朱，是如何一步步通過引入外部股東、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式，導(dǎo)致控制權(quán)旁落，公告里也有詳細(xì)披露，不再贅述，又可以寫成另外一個(gè)故事了。

　　說(shuō)到實(shí)際控制人的問題，三又君又想起另一個(gè)有意思的案例：教育部，是如何一步步成為學(xué)大教育的實(shí)際控制人的。

　　2015 年 4 月 21 日，上市公司紫光學(xué)大（彼時(shí)尚未更名，叫銀潤(rùn)投資）發(fā)布公告，擬收購(gòu)學(xué)大教育100%股權(quán)；

　　與此同時(shí)，銀潤(rùn)投資控股股東椰林灣投資與紫光卓遠(yuǎn)簽署股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其持有的銀潤(rùn)投資 1500 萬(wàn)股股份（占銀潤(rùn)投資總股本的 15.59%）轉(zhuǎn)讓給紫光卓遠(yuǎn)；

　　紫光卓遠(yuǎn)直接持有銀潤(rùn)投資 1500 萬(wàn)股股份，占銀潤(rùn)投資總股本的 15.59%，成為銀潤(rùn)投資的控股股東。

　　本該到此Game over。那么，學(xué)大與教育部是如何建立上關(guān)系的呢？見下圖：

　　清華控股直接控制紫光集團(tuán)，成為公司的實(shí)際控制人；

　　清華大學(xué)100%控股清華控股，清華大學(xué)直屬于教育部，如此一來(lái)，教育部?jī)H通過7.95%的權(quán)益，成為銀潤(rùn)投資的最終實(shí)際控制人。

　　就問你，這套路玩得深不深？這瓷兒碰得溜不溜？這杠桿撬得大不大？

　　不過話說(shuō)回來(lái)，學(xué)大自從私有化、回歸A股以來(lái)，就一直流年不利，從當(dāng)初的培訓(xùn)行業(yè)三巨頭，淪落到如今的被邊緣化、被帶帽，看來(lái)即使找了一個(gè)好爹，打鐵也要自身硬呀！

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　　講了上面的兩個(gè)案例，對(duì)于教育行業(yè)從業(yè)者來(lái)說(shuō)，實(shí)際控制人這個(gè)問題不可不為重視。根據(jù)證券交易所的要求，在信息披露時(shí)，上市公司的實(shí)際控制人最終要追溯到自然人、國(guó)有資產(chǎn)管理部門或其他最終控制人。另外，實(shí)際控制人的問題也是公司接受公眾監(jiān)管、防止關(guān)聯(lián)交易的重要評(píng)判依據(jù)。

　　對(duì)于創(chuàng)業(yè)者而言，都知道創(chuàng)業(yè)維艱，隨著一輪一輪的融資，股權(quán)慢慢被稀釋，中間還伴隨著老股轉(zhuǎn)讓、對(duì)賭失敗、股權(quán)補(bǔ)償?shù)鹊龋鹊秸嬲景镜缴鲜心且惶?，?chuàng)始人的股份可能稀釋的少之又少了。這時(shí)候，創(chuàng)始人若想仍保持著對(duì)公司的控制權(quán)力，就需要使用一些技術(shù)手段了。

　　在美國(guó)，最常見的一種方式便是同股不同權(quán)，即賦予不同身份的股東不同權(quán)重的投票權(quán)利，例如阿里、京東等。另外，在港交所，據(jù)說(shuō)最近也在醞釀同股不同權(quán)的制度改革，這對(duì)創(chuàng)業(yè)者而言，無(wú)疑是很有吸引力。

　　但是，在國(guó)內(nèi)，同股同權(quán)，創(chuàng)始人在股份很少的情況下，該如何實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制？主要有以下幾種方式：

　　與其他股東之間，簽署一致行動(dòng)人協(xié)議，使得一致行動(dòng)的投票權(quán)達(dá)到一定比例；

　　把其他股東都變成有限合伙股東，創(chuàng)始人成為有限合伙的執(zhí)行事務(wù)合伙人并行使投票權(quán)；

　　通過單獨(dú)或者聯(lián)合控制表決權(quán)，使之能夠決定一個(gè)公司董事會(huì)半數(shù)以上成員當(dāng)選。

　　當(dāng)然，現(xiàn)在是合伙創(chuàng)業(yè)時(shí)代，一定要在創(chuàng)業(yè)之初便厘清從屬關(guān)系，而且要使得股權(quán)的結(jié)構(gòu)跨度合理，既能保持創(chuàng)始人控制權(quán)，又能激發(fā)合伙人的創(chuàng)造力。（本文作者：三又，教育行業(yè)從業(yè)者、創(chuàng)業(yè)者。）